关于印发《江西省司法厅重大行政决策程序规定（试行）》的通知
江西省司法厅
关于印发《江西省司法厅重大行政决策程序规定（试行）》的通知
各设区市司法局、厅直各单位、厅机关各处室：
《江西省司法厅重大行政决策程序规定（试行）》已经2010年12月16日厅长办公会议审议通过，现印发给你们，请认真遵照执行。
二〇一〇年十二月十七日
江西省司法厅重大行政决策程序规定
（试 行）
第一章 总则
第一条 为规范本厅行政决策行为，保证行政决策质量和有效执行，进一步深入推进依法行政工作，根据国务院《全面推进依法行政实施纲要》、江西省人民政府《江西省县级以上人民政府重大行政决策程序规定》和有关法律法规及政府规章的规定，结合本厅实际，制定本规定。
第二条 本厅重大行政决策的提出、审查、决定、执行、监督等活动，适用本规定。法律、法规、规章另有规定的，从其规定。
第三条 本规定所称的重大行政决策是指推动我省司法行政事业发展、社会涉及面广、专业性强、与人民群众利益密切相关的下列行政决策事项：
（一） 起草司法行政地方性法规和政府规章（送审稿）；
（二） 编制全省司法行政发展规划，出台指导全省司法行政改革发展的政策性、规范性文件和实施方案；
（三） 编制经费预算、决算，重大业务、大型项目、行
政经费开支或财政性资金安排；
（四） 做出司法行政体制改革的重要决定、意见或规定，机构和职能设置、人员编制等重大决策事项；
（五） 依法应当由厅行政领导集体讨论决策的其他重大事项。
第四条 重大行政决策的作出遵循科学决策、民主决策、
依法决策原则。
第五条本厅涉及行政相对人的决策可以通过江西省政府信息公开平台、江西省司法厅门户网站公布。涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的事项除外。
第二章 决策程序
第六条 重大行政决策事项的认定由厅业务处室报分管厅领导审核后，报厅长审定。
第七条 本厅制定和执行重大行政决策，实行听取意见制度、听证制度、合法性审查制度、实施情况后评价制度和责任追究制度。
第八条 重大行政决策一般经过以下程序：
（一） 意向征集。由职能处室根据厅领导意见，对上级
机关工作要求、同级职能部门工作意见、下级机关工作建议和社会公众的普遍反映，进行汇总、筛选、分析和研究，报分管厅领导核准，形成决策意向。
（二） 调查研究。确定决策意向后，职能处室组织有关
处室、部门或专家开展调查研究，收集相关信息与资料，制定决策初步方案。
（三） 咨询论证。涉及全省司法行政事业长远发展的重
大决策事项以及专业性较强的决策事项，在调查研究的基础上，召开专家咨询论证会议，对决策事项进行综合分析论证，就必要性和可行性形成专家决策咨询书面意见。
（四） 征求意见。根据决策事项具体情况，在一定范围
内征求意见。一般应征求下级机关和相关部门的意见，涉及面广，与人民群众或行政相对人利益密切相关的决策事项，应当向社会公开征求意见。征求意见可以采用座谈会、征求意见会和网络、新闻媒体公开等形式进行。职能处室根据征求意见进一步完善决策方案。
（五） 公示和听证。对事关重大公共利益、人民群众或
行政相对人切身利益的重大行政决策，应当在决策作出前进行公示和听证。
（六） 合法性审查。重大行政决策作出前，由厅法制处
进行合法性审查，并出具书面审查意见。主要审查决策权限是否与法有据；决策程序是否依法进行；决策内容是否符合法律规定，是否与现行政策规定相协调，是否存在其他不适当的问题。
（七） 形成决议。厅长办公会议集体研究决定。
（八） 试点试行。对涉及面广、试验性强的决策措施，
应在局部范围内先行试点，检验决策的可行性，取得经验后再推广实施。对具有较强前瞻性的重大改革决策，一般应先试行，经实践检验并进一步修正后，再正式决定实施。
（九） 决策公开。除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐
私外，重大决策的内容、依据和结果应当向社会公开。
第九条 提交厅长办公会审议的决策事项议题，由厅长
确定。
第十条 提交厅长办公会审议的决策事项，应当报送以下资料：
（一）决策方案及说明；
（二）有关的法律、法规和政策规定；
（三）咨询论证、征求意见、公示和听证的情况；
（四）决策方案的必要性、可行性和合法性论证意见；
（五）决策方案实施后可能产生的影响分析。
上述送审资料于会前随议题一并报送厅办公室。
第十一条 各处室负责承办决策事项的调研、方案起草与论证等前期工作。
各处室报分管领导批准后，可以委托专家、专业服务机构或者其他有相应资质的组织完成专业性工作。
第十二条 厅法制处为决策事项提供法律、政策咨询等有关服务。
第十三条 厅长代表本厅对重大事项行使决策权。分管领导协助厅长决策。
分管领导受厅长委托对重大事项作出决策的，应当及时向领导班子全体成员通报。
第十四条 决策建议由分管领导提出。厅长同意后，分
管领导指定承办处室，负责有关具体工作。
第十五条 承办处室应当深入开展决策调研工作，全面、准确掌握决策所需的有关情况，采取多种形式广泛听取公众意见和建议。
第十六条 承办处室根据决策事项的性质和特点，提出决策备选方案。对需要进行多方案比较研究的问题或者存在争议的事项，应当根据公众、专家或部门的意见拟订两个以上决策备选方案。
决策备选方案应当通过论证。涉及资源配置的决策，应进行成本效益分析。
第十七条 对涉及面广、与人民群众利益密切相关的决策事项，承办处室通过报刊、互联网、广播电视等媒介或者采取座谈会、听证会、论证会等方式，充分听取社会公众对本机关决策备选方案的意见。
第十八条 重大决策事项需要听证的，按照下列要求进行：
（一）根据听证事项的性质、复杂程度及影响范围，合理确定各方面利益代表参加听证，并将听证代表名单向社会公布；
（二）除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的外，听证应当公开举行；
（三）听证会公开举行，并提前10 日公布听证会的时间、地点和内容；
（四）参加听证会的公民、法人或者其他组织对决策事项有权提问和发表意见；
（五）听证会应当制作笔录，如实记录发言人的主要观点和理由。听证笔录应当作为决策的参考依据。
（六）对所征集的意见应当进行归类整理，提出采纳或者不采纳的意见并说明理由，并以适当形式向社会公布。
第十九条 决策备选方案应报分管领导审核同意。
涉法事务、政策措施实施方案，承办处室在完成拟订任务后，先送法规处审核，再报分管领导审核同意。
第二十条 厅长办公会审议决策事项，应当遵守下列规定：
（一）有半数以上组成人员到会方可举行；
（二）承办处室向会议作决策方案说明，回答会议组成人员的询问；
（三）决策事项的分管领导重点阐述意见，因故不能到会的，书面提出决策意见；
（四）会议其他组成人员应当发表意见；
（五）厅长在组成人员讨论之前不发表倾向性意见。
第二十一条 厅长可以对审议的事项作出同意、不同意、修改、暂缓的决定。
作出同意决定的，由厅长或其授权的分管领导签发；作出不同意决定的，决策方案不得实施；作出修改决定的，若为文字性修改，由厅长或其授权的分管领导签发，若为重大原则或实质内容修改，应按程序重新审议；作出暂缓决定的，超过一年期限，审议方案自动废止。
第二十二条 办公室负责决策会议记录。
会议记录包括以下主要内容：
（一）决策会议举行的时间、地点、主持人、出席人员、缺席人员、列席人员、记录人等基本情况；
（二）决策事项以及主要问题；
（三）审议过程及会议组成人员的意见和表态；
（四）其他与会人员的意见；
（五）主要分歧意见；
（六）厅长的决定。
第二十三条 全体与会人员必须严格遵守会议纪律，对会议未定和决定不对外公开的事项以及会议讨论情况，不得对外泄露。
第三章 决策执行
第二十四条 厅长办公会对决策事项进行工作任务和责任分解，明确牵头领导、执行处室和工作要求。厅办公室负责形成会议纪要。
涉及跨分管工作范围的，原则上由一位分管领导负责，有关领导配合。
第二十五条 执行处室根据各自职责贯彻执行决策，不得拒绝、变通、推诿、拖延。
第二十六条 办公室会同纪检（监察室）负责本厅决策执行的检查、督办工作，并及时向厅长和分管领导报告督查情况。
第二十七条 执行处室对决策进行执行评估，并将评估结论报告厅长和分管领导。
第二十八条 本厅工作人员在决策执行中发现决策存在缺陷、偏差或决策本身有问题，应及时向厅领导反映情况。对其他单位或人员反映的决策执行问题，厅办公室应及时汇总、反映，并提出改进的有关可行措施。
第二十九条 对决策方案的某些缺陷或由于执行失误而出现的偏差，及时召开厅长办公会进行研究，采取相应的措施，进行调整、修正。
第三十条 对因决策事项引发的重大突发事件和紧急情况，来不及召开厅长办公会集体研究决定的，厅主要领导可临机处置，采取有效措施，避免或减少损失。并按信息公开的规定向有关部门反映情况，事后应及时向其他班子成员通报情况。
第四章 责任追究
第三十一条 本厅制定和执行的重大行政决策，如发生以下重大失误，给公民、法人或其他组织造成重大损失，或产生恶劣影响的，由驻厅纪检监察机构依法依纪严肃追究相关人员的责任。
（一）决策内容违反法律、法规及国家政策的；
（二）超越法定职权实施决策的；
（三）未按决策程序进行决策的；
（四）明知决策错误，未及时采取措施加以纠正的；
（五）对应由本人作出的决策进行推诿或者拖延，不做决策的。
第三十二条决策责任分为直接责任、主要领导责任、重要领导责任。
第三十三条承办人不履行或者不正确履行职责，导致决策过错后果发生的，负直接责任；审核人、批准人应当发现而没有发现，或者发现后未予纠正，导致决策过错后果发生的，审核人负主要领导责任，批准人负重要领导责任。
第三十四条 决策责任追究可以采用以下方式：
（一）责令改正；
（二）责令做出书面检查；
（三）通报批评；
（四）调离工作岗位或者停职；
（五）行政处分。
（六）涉嫌犯罪的，依法移送司法机关处理。
以上追究方式，可以根据过错情况单处或者并处。
第三十五条决策过错责任追究机构经调查，对过错事实清楚、证据充分的，应当做出书面决策过错责任追究决定；对事实不清或者无过错的，不予追究。决策责任追究决定，10日内直接送达责任人。
第三十六条 责任人享有陈述权和申辩权。
责任追究机关在调查、处理中应当听取责任人的陈述和申辩。
第五章 附 则
第三十七条 本规定由司法厅负责解释。
第三十八条 本规定自发布之日起试行。
外资并购中的对价支付
林涛
《关于外国投资者并购境内企业的规定》（“10号令”）中将外资并购定义为: 外国投资者购买境内非外商投资企业（“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（“股权并购”）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（“资产并购”）。
笔者结合外资并购的实务经验及对外资并购相关法律法规的理解，对股权并购和资产并购涉及的相关对价问题进行如下分析归纳。应注意的是：外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应当遵守国有资产管理的相关规定；如果被并购企业为境内上市公司，还应根据《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，向国务院证券监督管理机构办理相关手续。
对价金额
10号令规定：“并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。并购当事人可以约定在中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应采用国际通行的评估方法”。实践中是否都以资产评估结果作为收购对价的依据呢？答案是否定的。
实践中通常是由并购各方当事人在收购方聘请的中介机构对被收购方进行尽职调查（包括财务、法律尽职调查等），并确定收购对价的具体数额及/或调整办法后，再由双方指定的资产评估机构实施资产评估。换句话说，该等资产评估很多情况下是走过场，因为10号令规定在提交审批的文件中应包括资产评估报告，应注意的是转让股权或资产的价格不能明显低于资产评估结果（一般情况下不能低于评估价的９０％）。如涉及国有资产的，应选择有国有资产评估资质的评估机构进行资产评估，将评估结果报有权国资部门核准或备案，并应符合国有资产管理的相关规定。
对价形式
根据笔者的实务经验，股权并购的对价主要采取货币现金及符合规定的境外股份两种形式（在股权转让型股权并购下对价支付给转让股权的股东，在认购增资型股权并购下对价则向被并购企业支付）；资产并购对价一般采取货币现金形式。
10号令仅对外国投资者以货币资产或股权作为支付手段进行了规制，对以实物资产或无形资产等作为支付手段的情形无明确要求，仅规定“作为并购对价的支付手段，应符合国家有关法律和行政法规的规定；外国投资者以其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，应经外汇管理机关核准”。在实践中，存在外国投资者以中国境内实物资产或无形资产作为支付手段的情况，同时外国投资者也有以境外的实物资产或无形资产作为支付手段的情况；对于该等情况下的外资并购，目前10号令并没有明确具体的规定，实践中的操作会有许多方式，相关当事人应注意中国法律和政策的相关规定，确保交易成功且不违法。
关于外国投资者合法拥有的人民币资产的范围，除国家外汇管理局的明文规定的外国投资者从其投资的境内外商投资企业所得利润、回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产外，还可包括境内合法取得的有价证券、从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对境内企业的债权、合法取得的人民币借款、以及转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。
以境外股权 [该等股权只能是境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易的股票或１０号令中规定的特殊目的公司股权]作为支付手段进行股权并购可能表现为如下四种模式：
（1）境外公司的股东以其持有的境外公司股权为对价购买境内公司股东股权；
（2）境外公司的股东以其持有的境外公司股权为对价认购境内公司增资；
（3）境外公司以其增发的股份为对价购买境内公司股东的股权；
（４）境外公司以其增发的股份为对价认购境内公司增资。
对价支付期限
对于股权转让型股权并购及通过新设立外商投资企业购买境内企业资产的资产并购：外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价。
对于认购增资型股权并购：投资者应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定（即自公司成立之日起2年内缴足，但投资性公司可以在5年内缴足）。
对于以购买的境内企业资产投资设立外商投资企业的资产并购：对与资产对价等额部分的出资，投资者应在本条第一款规定的对价支付期限内缴付；其余部分的出资应符合设立外商投资企业出资的相关规定。
对于外国投资者出资比例低于企业注册资本25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清(该等外资比例低于25%的企业在税收、外债管理方面亦无法享受外商投资企业可享受的优惠待遇)。
对于外资并购境内房地产企业的，根据商务部商资字[2006]192号文的规定，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起三个月内以自有资金一次性支付全部转让金。
此外，如涉及国有股权转让的，根据国办发[2003]96号文的规定：“对于转让国有产权的价款原则上应当一次结清；一次结清确有困难的，经转让和受让双方协商，并经依照有关规定批准国有企业改制和转让国有产权的单位批准，可采取分期付款的方式，分期付款时，首期付款不得低于总价款的３０％，其余价款应当由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内支付完毕”。笔者认为，外资并购国有股权的对价支付期限应同时满足96号文和10号令的规定。
币种及汇率
外资并购中定价币种和支付币种可以是人民币或其他可自由兑换外币（通常包括美元、港元、欧元等）。外商投资的公司的注册资本可以用人民币表示，也可以用其他可自由兑换的外币表示；作为公司注册资本的外币与人民币或者外币与外币之间的折算，应按发生（缴款）当日中国人民银行公布的汇率的中间价计算。
在签订外资并购协议时，如选择人民币作为定价货币、美元作为支付货币，则对收购方而言存在人民币升值的风险，包括协议签订后到外资部门批准期间、外资部门批准后到外汇汇入指定账户期间以及外汇汇入指定账户后到获准结汇期间三个阶段的汇率风险。因此，外资并购各方当事人在签署并购协议时，应一并考虑定价货币、支付货币、不同币种折算汇率以及上述不同阶段汇率风险的承担等因素。
前期并购资金入境
外国投资者在并购前期如需动用外汇资金，投资者可向投资项目所在地外汇局提出申请，以投资者名义开立外国投资者专用外汇账户。目前只允许外国投资者在一家银行开立一个多币种专用外汇账户，经外汇局批准的除外。该等账户可能包括：
（1）收购类账户：外国投资者如前期需在境内收购土地使用权及附着不动产、机器设备或其他资产等，在资产收购合同生效后，可申请开立该账户，用于存放与支付外汇收购款项。
（2）费用类账户：外国投资者如前期需进行市场调查、策划和机构设立准备等工作，在其领取工商行政管理部门发给的公司名称预先核准通知书后，可申请开立该账户，用于存放与支付有关的外汇资金。
（3）保证类账户: 外国投资者向境内投资之前，如按照有关规定及合同约定需向境内机构提供资金保证，在合同约定的时限内，可申请开立该账户，用于存放与支付外汇保证资金。
